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工程造价综合知识讲义.doc

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1工程造价综合知识第十二章 合同管理法律知识第一节合同的订立一、 合同法律关系三要素※1. 主体(当事人)——自然人、法人、组织(1) 法人的条件(2) 企业法人和非企业法人的区别——资金是否可以自由支配2. 客体(标的)——4 类3. 内容(权利义务)——条款约定的责任和管理程序二、 订立合同的程序1. 要约※(1) 构成要约的条件——内容具体(与要约邀请的区别)(2) 要约的法律特征——对要约方有约束力1) 一经对方承诺,不得再增加新的内容和条件2) 在有效期内,不得就同一标的与其他人订立合同(3) 要约的生效与失效1) 生效——要约到达对方生效2) 不生效——要约的撤回(不受限制)3) 生效的要约失效——体现市场自主行为i. 要约方原因——要约撤销(有限制条件)ii. 受要约方原因——4 种可能情况2. 承诺(1) 构成承诺的条件——3 个条件(2) 承诺的法律特征——合同成立(对双方有约束力)(3) 承诺的效力1) 生效——承诺到达对方生效2) 对要约的非实质性变更——对方接受有效主体客体内容当事人标的权利义务标的当事人的名称或者姓名和住所质量数量价款或者报酬违约责任履行的期限、地点和方式解决合同争议的方法(合同法律关系) (合同的内容要求)(法律关系)23) 非受要约人原因迟到的承诺——要约人未拒绝有效4) 承诺不生效(撤回)——受要约人自主(不能撤销)3. 委托代理订立合同(1) 代理的特征——两个合同或授权(2) 无权代理1) 无权代理的情况——权限和时效2) 无权代理的后果——被代理人的选择权i. 追认权——将无权代理转化为合法代理(对被代理人有利)法定代表人代理人 第三人委托授权对双方有约束的合同代理行为授权本单位人员代理委托人代理人 第三人委托合同对双方有约束的合同代理行为委托第三方代理3ii. 拒绝权——由代理人承担后果责任(对被代理人不利)4. 缔约过失(1) 时间——合同成立前(订立过程中)(2) 当事人的行为——三种情况(3) 法律责任——赔偿给予对方所造成损失(不同于违约责任)5. 合同法规定的合同主要内容——8 个方面的主要条款※三、 合同效力1. 合同生效(1) 一般情况——成立时生效(合同成立与生效同一时间)(2) 附条件生效——条件满足时生效※1) 不正当阻止条件成就,视为生效2) 不正当促成条件成就,视为不生效订立合同过程:要约→再要约→………→承诺→合同成立→合同生效(3) 合同成立与生效的区别——4 个方面,主要表现为:1) 成立后不满足生效条件的义务——缔约过失责任2) 生效后不履行合同义务——违约责任2. 无效和可撤销合同(1) 无效合同——对当事人以外的其他人造成损害,法律规定不承认其效力的合同1) 范围——5 个方面2) 无效合同的确认——法院或仲裁机构(当事人无权)(2) 当事人请求变更或撤销的合同——损害产生于当事人之间(3) 范围——3 种情况(4) 无效的免责条款——2 种情况(5) 变更或撤销程序1) 当事人协商达不成一致,请求法院或仲裁机构变更或撤销2) 请求变更的不得撤销第二节合同担保一、 担保的概念1. 担保的作用——约束当事人履行义务的保护措施2. 担保与主合同的关系3. 担保贯彻自愿原则——不属于合同必须具备的内容二、 保证1. 保证方式——一般保证与连带保证的区别(1) 一般保证——首先追究被保证人责任,依法强制执行仍不能履行债务后,才承担保证责任(2) 连带保证——债权人可以选择要求债务人履行债务或要求保证人承担保证责任2. 保证的特点4(1) 担保关系——第三人以自己的财产作一方当事人的担保人(2) 保证人——必需有履行从合同能力——行政法人、事业法人、社团法人、法人的分支机构或职能部门不能作保证人——只能是银行或企业法人。(3) 形式——从合同(保函或保证书)(4) 当事人违约——对单方有约束力3. 保证在建设工程中的应用(1) 保证的类型——投标保证、履约保证、预付款保证等(2) 保函——有条件和无条件※三、 抵押和质押1. 相同点(1) 担保关系——用当事人自己或第三人的财产作担保(2) 形式——从合同(抵押或质押合同)(3) 制裁——单方(4) 担保财产——具有一定价值且市场可流通(5) 违约处置——依法变卖,优先受偿※2. 差异(1) 担保财产的性质1) 抵押——固定资产2) 质押——动产或权利(2) 担保财产的保管1) 抵押——抵押人自己保管(需办理登记手续)2) 质押——转移给质权人保管(需办理公证)四、 留置1. 担保关系——当事人的动产2. 制裁——单方3. 留置权——合法占有对方财产,有债权4. 留置物的处置——依法变卖,优先偿付五、 定金※1. 担保关系——当事人之间2. 担保金额——合同约定(不超过合同总价的 20%)3. 制
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