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日本行政法读书笔记(南 博方著 杨建顺译)行政法学院 2009 级研究生 曹飞日本行政法发源早于中国,希望能够通过拜读南博方教授的著作了解更多更丰富的日本行政你的知识和体系,更全面的接触日本有关行政制度和规范的背景和框架。第一章 行政法的概念一、行政固有的法:行政法由无数的法令所组成,呈现出无数的法令的镶嵌图式的集合之观,要发现和认识贯穿于其全体的法理和法原则往往是及其困难的。在行政法的领域中,既有完全排除私法介入指余地的情形,也有可以适用私法的情形,不过,私法不能以其纯粹的形式得以完全适用,而是必须进行修正适用。当行政主体称为法律 的一方当事人时,法律关系便由与私法不同的,特殊固有的法莱支配,这种行政所特殊固有的法便称为行政法。国家、公共团体等行政主体对个人行使公权力而形成的关系,在以调整和分配私人利益为目的的私法中式完全不存在的。在行政主体成为法律关系的一方当事人的情况下,即使是经济活动,只要其具有公共目的,就不能将私法以其纯粹的形式加以完全适用,而必须进行修正适用。行政常被理解为“管理”意思,而行政并非此意而是以权力分立为前提,想对于立法司法的一个概念,即公行政。所谓立法即制定法规范有关国民权利义务的一般性、抽象性的规定的作用。所谓司法指针对法律上的争论,适用法规范并对法律上的争讼作出裁判的作用,于此同时还要有公正的程序予以配合行使。所谓行政是指为了适应国家社会的需要,而具体的实施公共政策的过程或者行动。在日本,行政是以公共利益的实现为任务的作用,司法是以私的利益的保护为目的的作用。行政必须始终一贯的具有连续性、整体上保持统一性,并且同时以积极性和能动性为特征。二、行政与法:在法国革命后的近代国家,为了废除行政领域中有人支配的人治,抑制行政的恣意和专断,保障人权,确立了以法律支配为内容的法治国家原理。这个原理包括三个方面的内容,法律的保留(这是要求行政活动必须基于国会制定的法律的根据二实施的立法原理) 、法律的优越(一切行政活动都不得违反法律,不得以行政措施在实质上改变、废止或者变更法律) 、程序性保障(一切行政上的争讼,都要服从由司法法院进行的司法审查) 。法治行政的原理是以立法权的优位为前提的,而解释、执行立法部门所制定的法律的是行政部门,法的支配的原理是以司法权的额优越的原理为基础的。三、行政法的法源:即为关于由法院作为裁判基准的法事什么形式的法的问题。日本的行政法原则上采取了成文法主义,其目的是为了明确行政的目的和手段,赋予国民以预测的可能性。作为行政法的成文法源其主要形式包括:《日本国宪法》 、法律(依据宪法所制定的程序,经国会的议决而制定的法) 、命令(由行政机关制定过的法) 、条约、自治立法(地方公共团体或者其机关,依其自治权而制定的法)另外还有:习惯法、判例法(法院以判决揭示的先例,在法律还不完备的行政法领域,判例法所占有的地位尤其重要) 、条理法(事务的本质、事理) 。第二章 行政组织法一、行政主体:行政权的归属者,在宪法所规定的国民主权之下,行政权的本来归属者是国民,而基于国民的庄重委托,行政归属于国家或者公共团体,并由归属于国家或者公共团体的行政机关来行使政权。国家是作为统治权的一环的行政权的归属者。公共团体是在国家之下并由国家赋予其存在目的的法人,可以分为地方公共团体、公共组合、独立行政法人和特殊行政法人等类型。其中涉及到居民自治和团体自治问题,所谓居民自治是在地域单位中的每个人的自己决定和有关自治体的事务处理的居民参与;所谓团体自治是指有关自治体的组织及权限行使的、相对于国家的自治。独立行政法人是为了提高业务执行的效率性,谋求行政组织的精简化,使中央各省厅的业务执行部门独立出来而设立的法人。特殊法人是指根据法律,由国家或者地方公共团体出资等设立的法人,具有公共财团法人的性质。二、行政机关:为了行使行政权,实施行政,代替行政主体处于实际上行使行政权的地位上的人。行政机关在其权限范围内所实施的行为的效果直接归属于行政主体。原则上行政厅必须亲自行使法令所规定的权限,根据情况的不同,有时也将其权限的一部分委任给下级厅行使,接受委任的机关,则要作为自己的权限,以自己的名义和责任来行使权限。但是也存在例外情形,专决是指将本来应有行政厅作出裁决的事项,交由辅助机关进行裁决,然后以行政厅的名义而实施处分的情形。授权代理是指由作为本人的行政厅的授权而发生代理关系的代理。而法定代理是指行政厅发生事故或者缺员时,由其辅助机关依照法律当然的进行的代理。为了防止国家意志的不统一,采取的措施包括:权限分配,协议、相互调整,监督(监视权、训令权、撤销权和停止权)三、国家的行政组织:国家行政组织的最高机关师内阁,在内阁之下设有中央省厅,由它们分别掌管不同的行政部门,承担行政的实施工作,内阁行使政令的制定及宪法所规定的其他职
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