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正当防卫详解.doc

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侵 害 现 实 存 在正 当 防 卫 的 起 因 必 须 是 具 有 客 观 存 在 的 不 法 侵 害 。 “不 法 ”指 法 令 所不 允 许 的 , 不 必 其 侵 害 行 为 构 成 犯 罪 为 必 要 。 对 于 精 神 病 人 所 为 的 侵 害 行为 , 一 般 认 为 可 实 施 正 当 防 卫 。 但 是 并 非 针 对 所 有 的 犯 罪 行 为 都 可 以 v 进行 正 当 防 卫 , 例 如 贪 污 罪 、 渎 职 罪 等 等 不 具 有 紧 迫 性 和 攻 击 性 的 犯 罪 , 一 般不 适 用 正 当 防 卫 制 度 。 不 法 侵 害 应 是 由 人 实 施 的 , 对 于 动 物 的 加 害 动 作 予 以反 击 , 原 则 上 系 紧 急 避 难 而 非 正 当 防 卫 。 不 法 侵 害 必 须 现 实 存 在 。 如 果 防 卫人 误 以 为 存 在 不 法 侵 害 , 那 么 就 构 成 假 想 防 卫 。 假 想 防 卫 不 属 于 正 当 防 卫 ,如 果 其 主 观 上 存 在 过 失 , 且 刑 法 上 对 此 行 为 规 定 了 过 失 罪 的 , 那 么 就 构 成 犯罪 , 否 则 就 是 意 外 事 件 。 侵 害 正 在 进 行不 法 侵 害 正 在 进 行 的 时 候 , 才 能 合 法 益 造 成 威 胁 和 紧 迫 性 , 因 此 才 可 以使 防 卫 行 为 具 有 合 法 性 。 不 法 侵 害 的 开 始 时 间 , 一 般 认 为 以 不 法 侵 害 人 开 始着 手 实 施 侵 害 行 为 时 开 始 , 但 是 在 不 法 侵 害 的 现 实 威 胁 十 分 明 显 紧 迫 , 且 待其 实 施 后 将 造 成 不 可 弥 补 的 危 害 时 , 可 以 认 为 侵 害 行 为 已 经 开 始 。 例 如 恐 怖分 子 在 放 置 炸 弹 后 , 即 使 尚 未 引 爆 炸 弹 , 但 也 构 成 不 法 侵 害 ; 为 了 杀 人 而 侵入 他 人 住 宅 的 , 即 使 尚 未 着 手 杀 害 行 为 , 但 也 被 视 为 不 法 侵 害 行 为 已 经 开 始 。不 法 侵 害 的 结 束 时 间 ——当 合 法 权 益 不 再 处 于 紧 迫 现 实 的 侵 害 威 胁 的 时 候 ,视 为 不 法 侵 害 已 经 结 束 。 具 体 表 现 在 : 不 法 侵 害 人 被 制 服 , 丧 失 了 侵 害 能 力 ,主 动 中 止 侵 害 , 已 经 逃 离 现 场 , 已 经 造 成 危 害 结 果 且 不 可 能 继 续 造 成 更 严 重的 后 果 。 在 财 产 性 犯 罪 中 , 即 使 侵 害 行 为 已 经 构 成 既 遂 , 但 如 果 尚 能 及 时 挽回 损 失 的 , 可 以 认 为 不 法 侵 害 尚 未 结 束 。 例 如 : 抢 劫 犯 夺 走 他 人 财 物 , 虽 然抢 劫 罪 已 经 完 成 , 但 是 防 卫 人 仍 然 可 以 当 场 施 以 暴 力 夺 回 财 物 , 这 也 被 视 为正 当 防 卫 。 在 上 述 开 始 时 间 之 前 或 者 结 束 时 间 之 后 进 行 的 防 卫 , 属 于 防 卫 不适 时 。 具 体 分 为 : 事 前 防 卫 ( 事 前 加 害 ) 或 者 事 后 防 卫 ( 事 后 加 害 ) 。 前 者被 俗 称 为 “先 下 手 为 强 ”。 防 卫 不 适 时 不 属 于 正 当 防 卫 , 有 可 能 还 会 构 成 犯罪 行 为 。 正 在 进 行 或 者 诸 多 迹 象 表 明 将 要 实 施 危 害 的 行 为 都 可 进 行 正 当 防 卫 。 具 有 防 卫 意 识正 当 防 卫 要 求 防 卫 人 具 有 防 卫 认 识 和 防 卫 意 志 。 前 者 是 指 防 卫 人 认 识 到不 法 侵 害 正 在 进 行 ; 后 者 是 指 防 卫 人 出 于 保 护 合 法 权 益 的 动 机 。 防 卫 挑 拨 、相 互 斗 殴 、 偶 然 防 卫 等 都 是 不 具 有 防 卫 意 识 的 行 为 。 防 卫 挑 拨 ——为 了 侵害 对 方 , 故 意 引 起 对 方 对 自 己 先 行 侵 害 , 然 后 以 正 当 防 卫 为 由 , 对 对 方 施 以侵 害 。 这 被 俗 称 为 “激 将 法 ”。 因 行 为 人 主 观 上 早 已 具 有 犯 罪 意 识 , 自 不 可能 实 施 正 当 防 卫 。 但 仍 为 不 法 加 害 行 为 。 相 互 斗 殴 ——双 方 都 有 侵 害 对 方身 体 的 意 图 。 这 种 情 况 下
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