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魏高涵 父母离婚后子女权益保护研(四).doc

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1学号:222222200912340224201212340224黄 冈 师 范 学 院学 士 学 位 论 文论文题目: 我国离婚家庭未成年子女权益的法律保护 英文题目: Chinese Legal Protection for The Rights and Interests of Minor Children in Divorced Family作 者: 魏高涵 专 业: 法 学 班 级: 1202 指导教师: 李建勋 2016 年 5 月 8 日2郑重声明本人的毕业论文(设计)是在指导教师 李建勋 的指导下独立撰写并完成的。毕业论文(设计)没有剽窃、抄袭、造假等违反学术道德、学术规范和侵权行为,本人愿意承担由此产生的各种后果,直至法律责任;并可以通过网络接受公众的查询。特此郑重声明。毕业论文作者(签名):魏高涵 2016 年 5 月 8 日3目 录中文摘要 4Abstract 5引言 6一、我国离婚家庭未成年子女权益的法律保护之不足 8(一)未成年子女财产权法律保护过于碎片化与抽象化 8(二)过于理想化的未成年子女监护模式 9(三)未成年子女抚养权法律保护过于滞后 9(四)未成年子女探望权法律规定背离立法理念 10二、 外国立法关于离婚家庭未成年子女权益的保护 10(一)法国立法对未成年子女财产权的保护 10(二)英美立法对未成年子女监护模式的规定 11(三)澳大利亚立法对未成年子女抚养权的保护 11(四)德国立法对未成年子女探望权的保护 12三、完善我国离婚子女权益保护法律制度的建议 12(一)未成年子女财产权法律保护体系化与具体化 12(二)离婚家庭未成年子女监护模式现实化 13(三)改进未成年子女抚养权立法的相关规定 13(四)将未成年子女探望权制度的立法与实践相结合 14结束语 16参考文献 17致谢 194中文摘要家庭是社会的一个小的组成单位,同时也是婚姻生活的重要连接点,人们期望着能有一个幸福美满的家庭,可往往梦想是美好的现实却是残酷的。当夫妻双方无法生活在一个不美满的家庭中,法律就为其问题提供了解决的方法--离婚。结婚很简单,离婚也很简单,可是在离婚后遗留下来的问题却是不简单的。在这里我们重点研究离婚后的一大难题未成年子女权益保护问题。本文分为三个部分,第一个部分主要讲的是法律对离婚家庭未成年子女权益保护存在哪些方面的问题,重点阐明我国立法对离婚家庭未成年子女权益保护存在的不足。随着时代的发展,我们进入了一个“快”的时代,经济发展快,科技发展快,反映到人们的婚姻生活中,结婚快离婚也快。我们注意到在很多的离婚案件中人们往往考虑的是如何去解决大人的问题而忽略了孩子的身心健康。由于社会发展的变化性与法律发展的相对固定性,法律不可能全面地反映社会生活的变化,因此法律对离婚家庭的未成年子女的权益的保护也存在一定的不足之处,该部分主要从财产权、监护权模式、抚养权、探望权四个方面找出保护的不足之处,从而更好的促进法律对离婚家庭未成年子女权益的保护,为离婚家庭未成年子女的成长营造一个良好的法律环境。第二部分国外立法对我国离婚家庭未成年子女权益保护的启示。事物之间是相互联系的,我们不能把每个事物都割裂了来看,法律也是一样的,我们在研究离婚子女的保护时可以分析外国法律对离婚家庭未成年子女权益的保护与我国法律对离婚家庭未成年权益子女的保护有何不同,从对外国立法的研究中看到外国立法对离婚家庭未成年子女保护相对于我国立法有何优点和缺点,扬长避短,吸收借鉴外国法律的优秀之处,同时对其不足加以注意。第三部分完善我国离婚家庭未成年子女权益保护法律制度的对策建议。对国内外法律进行了一个深入的研究后对我国的立法现状有了更进一步的了解,针对我国现状提出建议以促进离婚家庭未成年子女权益得到更好的保护。关键词:离婚;未成年子女权益;保护 5AbstractFamily is a small composition of our society, and also a important connection in marriage life. People are looking forward to have a happy family, but the dream is always wonderful while the reality is cruel. When the couple can't live in a happy family, laws are providing a method to solve the problem--Divorce. Marriage is very simple, so as divorce, but the legacy after divorce is not simple. In this article, we put the point in the rights and interests of minor children in divorced family.This article is divided into three parts,The first part is key on the existent problems and the shortages of China’s law that legal protection of the rights and interests for minor children in divorced family. With the development of society, we are moving into a “fast”time,fast in economy, in science and technology, and so as our marriage life. We noticed that in the divorce case, many people tend to consider how to solve the problem of adults while ignore the child's physical and mental health. Due to the change of the social development and the stationary of the legal development, the law can not fully reflect the changes of social life, Therefore, the protection of law to the rights and interests of minor children in divorced family also has some disadvantages. This part mainly pays attentions on the property rights, custody mode, custody, visitation rights to find out the shortcomings of protections, sequentially, promoting the protection to the legal rights and interests and a great legal environment of minor children in divorced family.The second part is key on the protections of foreign legislation to the child in divorced family. Things connect with many aspects, We can't take everything off the view, so as laws. When we research on the protections of those child, we can find the difference of the foreign legislation and the our legislation about the protections, and take the essence to its dregs.The third part is key on the suggestion about perfecting the rights and interests of minor children in divorced family. After making a deeper study about foreign legislation, we have a further understanding about the current situation of our legislation and offer proposals to a better protection of the rights and interests of minor children in divorced family.Keywords:divorce; the rights of minor children; protect6引言一、选题背景和意义在长时间的斗争和努力之后,离婚自由不再是理想而是成为一种现实,人们享受着离婚自由带来的便捷和快乐,同时也应承受离婚后带来的问题。从表面上看来,离婚是一个家庭的解散,可其背后却包含着各个方面的影响,其中一个较大的影响是父母离婚后对子女的影响。父母离婚后子女要承受曾经温馨的家庭破碎的痛苦,这对他们的影响不仅仅表现在心理方面,同时对他们的学习、日常生活等方面也会产生严重的影响。父母在离婚后,他们也许为了生活又开始奔波,也许组建了另一个家庭,这些都有可能会使父母忽略离婚子女各方面的需求,最终可能导致离婚子女在成长、生活等方面存在缺陷。我国的一项研究表明,离婚子女在心理状态等多方面上都比正常家庭长大的子女差,这往往容易使他们产生抑郁、胆小、自卑、多疑、缺乏安全感等特征。 [1]本可以健康长大的花季少年却因为父母的离婚产生了各种心理上的问题,有的甚至走上了犯罪的道路,这已经不是简简单单的家庭问题,而是需要我们密切关注的社会问题,甚至是关乎国家未来的问题。在这里,我们从父母离婚后未成年子女的身心方面的保护出发,研究离婚家庭未成年子女权益应该从哪些方面予以保护,以及国内外法律有没有从这些方面入手制定对离婚家庭未成年子女保护的法律并提出相关建议以期望更好的解决离婚家庭未成年子女权益保护的问题。2、国内外文献综述我国学者在这个问题上的研究主要表现为子女最佳利益原则被有关学者引入并深入研究发展。我国学者蔡淑燕的文章《离婚案件中儿童利益最大化保护问题》对各国儿童利益保护的立法现状进行了研究并提出我国立法上存在的问题及相关的立法、司法建议。学者池桂钦在其文章《论登记离婚中未成年子女的法律保护》中从登记离婚制度在保护未成年子女权益方面存在的问题出发研究登记离婚时如何保障子女利益最大化。史卫民《父母离婚后未成年子女监护问题探究》从监护权方面研究子女最大利益。由于实证研究需要大量的数据进行支撑,需要投入很多的金钱和时间进行观察、总结、研究,因此这样的研究很难大范围的进行,目前对于离婚家庭未成年子女的保护主要是学理性研究,主要从立法、司法、执法等方面进行分析。在各部门法的衔接上,我国的学者的研究主要集中在父母与子女的权利义务的研究上,与其他部门法例如社会保7障等方面的连接较少。例如于晶的《离婚及离婚后未成年子女的法律保护》主要从未成年子女的独立地位引申开来,从各方面探讨保护的不利的地方从而提出解决办法。我们在分析研究离婚家庭未成年子女保护时应当将其放在社会环境中去研究,结合各个法律间的关系,为离婚家庭未成年子女寻找多方面的保护。对于离婚家庭的未成年子女国内外的学者做过很多方面的研究,从国外学者方面看,大多数学者都是从子女最佳利益出发研究子女权益的保护。英国学者基思. 摩根在其《家庭法基础 》中论述了在行使监护权的父母迁移时如何从子女利益出发对其进行保护。日本学者大须贺明的《生存权论》从生存权广义和狭义的概念包括的出发探索对儿童生存权的最大保护。美国学者威廉·杰·欧·康奈在其文章《美国婚姻与婚姻法》中对美国监护制度由父权优先向子女最佳利益原则的发展进行了深刻的研究。三、研究内容和研究方法本文主要从四个方面研究离婚家庭未成年子女权益的保护,从我国关于离婚家庭未成年子女的财产权、监护模式、抚养权、探望权的法律保护存在的问题出发,结合外国法律在这些方面值得借鉴的规定提出相关的完善建议。文章主要的研究方法是(1)参考国内外学者的相关文献(2)对国内外的相关规定进行比较研究分析(3)对相关的案例进行研究总结。四、研究创新本文在研究的内容上采用上下紧密联系的方法对四个方面进行对应性的分析研究,在国内外的学者的研究的基础上进行分析总结取其精华对我国立法提出完善建议,同时文章还从我国的立法、司法的实际出发结合生活实践的发展变化去看离婚家庭未成年子女的保护问题。8一、我国离婚家庭未成年子女权益的法律保护之不足(一)未成年子女财产权法律保护过于碎片化与抽象化我国立法对在保护离婚家庭未成年子女的财产权益方面并没有做一个体系化的规定,有关其权益的保护的规定分散在各个不同的法律之中。由于在我国《婚姻法》第 39 条的条文中出现了照顾子女权益的字样因此很多人认为这是对离婚家庭未成年子女的一种体现 [2],这个观点我也是赞同这种观点,这项法律条款的规定目的在于给予直接抚养未成年子女保护的一方以一定的财产补偿从而促进其更好地履行抚养未成年子女的义务,但是由于直接抚养子女一方直接支配的分割后的财产与子女的抚养义务并无很大的联系,因此在抚养义务没有得到很好的监督的情况下这条规定并没有起到它应有的作用。[[3]后续最高法院对《婚姻法 》做出的两个司法解释也也没有对未成年子女在父母离婚时享有的财产权益予以明确规定,这使得未成年子女在父母离婚后自己所有的财产与父母所有的财产很容易出现混同,这对未成年子女的财产权的保护是极其不利的。《婚姻法》第 36 条规定在父母离婚后其对子女的抚养义务仍要履行,这一条文规定的抚养、教育的义务只是从抽象上对离婚家庭未成年子女的财产权进行了规定,当落实到实处时这些法律的实施并没有相应的配套措施去保证, [4]正是由于这些方面的立法存在一定的缺陷导致了离婚家庭未成年子女的财产权益得不到很好的保护。除了上述问题外,我国在关于离婚家庭未成年子女的财产权的范围的规定上也存在以下几个问题,第一,离婚家庭的未成年子女一般都没有收入来源,他们的主要财产来自于其监护人履行抚养义务,同时他们的生活、教育也都依赖于其监护人,这在一般的家庭中是很容易实现的,但是在离婚家庭中未成年子女的这些权利往往很难得到保障。第二,未成年子女通过其自身的劳动所获得的财产或智力成果的保护也不够完善,在这里我们将未成年子女自己获得的财产分为在父母离婚之前所获得的财产和在父母已婚之后所获得的财产,由于受家长制的影响,在父母离婚以前未成年子女所获得的财产往往是由父母保管而在现实生活中这部分代管的财产很多情况下都被作为夫妻共同财产予以使用9或分割,而在父母离婚后所获得的财产法律也并没有对此做明确的保护。 [5]第三未成年子女通过他人赠与所获得的财产,由于未成年子女在父母离婚后一般是与父或母一方生活,而其财产的管理也是由与其生活的一方管理,在没有监管的情况下子女的受赠财产一般都与父或母一方的财产混同。 (二)过于理想化的未成年子女监护模式离婚父母对未成年子女的监护主要是三种模式,第一种是共同监护模式,这种模式并不是说父母双方同时去行使监护权,而是父母双方在离婚后都有监护孩子的权利和义务,主要是为了使父母对离婚子女的监护权的行使方式与离婚前相同,从而减少监护权受父母离婚后分居的事实的影响。第二种是单独监护,是指在父母离婚后未成年子女的监护权归父母其中一方行使,享有监护权的一方与未成年子女共同生活,承担未成年子女的抚养、教育等义务,而不享有监护权的一方仅享有探望权。 [6]第三种模式是共同监护与单独监护相结合的模式,二者并存且没有主次之分。根据我国《民法通则意见》21 条可以看出我国实行共同监护模式,这种监护模式的优点在于突出子女的地位,加强了父母与子女的联系,有利于促进子女的健康成长,但是在父母离婚后的分居状态下,由父母来共同的行使监护权的设想过于理想化,由于分居父母双方不可能长时间同时陪伴在孩子身边,未与子女生活在一起的一方不能很好的尽到教育、监管等义务,共同监护权不能很好的得到实现, [7]在某些情况下,父母离婚的原因可能是二者之间存在矛盾,离婚后的父母共同行使监护权可能使他们的矛盾再度激化,这种情况下很容易再一次伤害到未成年子女。(三)未成年子女抚养权法律保护过于滞后离婚家庭未成年子女的抚养权问题我们可以从两个方面去研究,第一是抚养权的归属的问题,第二是抚养费用的确定的问题,从抚养权的归属方面来看,[8]我国现有法律规定对子女抚养问题,我国现有法律应当依照我国婚姻法的有关及有关法律规定,在有利于子女的身心健康发展的前提下,结合父母双方的具体情形。该条的规定只是机械的从父母方面考虑抚养权归属的合理性却并没有考虑到被抚养人的意愿。从抚养费用方面看,我国关于抚养费用问题的若干意见的条款是颁布于1993 年,至今已经经历了二十几年的时间,在这二十多年的时间里社会已经发生了深刻的变化,因此这个条款也变得越来越不适应社会的发展需要,在这个10多元化的社会孩子的需求也是多元化的、全方位的,因此按照以前的规定去计算现在的孩子所需要的抚养费用已经是远远达不到实际的要求, [9]同时结合父母收入方面的问题去考虑,由于现在父母的收入不再是单一的,因此我们在确定父母的总收入方面还需要有一个明确的规定。在抚养费用支付的期限上我国法律的规定也存在些许的问题,我国法律规定抚养费用可以定期支付也可以一次性支付,一次性支付也就是这次给了以后就不用再给,但是如我们前面所述,由于社会的发展和时代的变化孩子的抚养费用不可能是一成不变的,而且孩子在未来的需求也是未知的,因此一次性给付抚养费往往可能侵害被抚养的未成年子女的权益。(四)未成年子女探望权法律规定背离立法理念我国的探望权制度从设立方面就已经脱离了立法的宗旨,我国探望权的设立从根本上说是为了保证在父母离婚后未成年子女可以健康的成长其出发点也是符合儿童最大利益原则的,但是我国法律在对探望权的规定中并没有明确儿童最大利益原则,从我国法律的规定来看,探望权的行使主体主要是父母,儿童只是探望权的客体,这足以表明我国的探望权是本着父母权利本位的思想 [10],它更侧重于保护父母的权益而不是未成年子女的权益,并且在探望的时间和方式上,不管是由父母决定还是法官决定都没有充分征求未成年子女的意见。从另一个角度考虑,在父母离婚后经常会出现父母一方或双方不愿意抚养未成年子女甚至不愿意与他们见面的情形,在父母离婚后未成年子女想要见未与自己生活在一起的父或母一方是比较困难的,在未成年人仅被界定为探望权的客体的情况下未成年子女的权益是得不到很好的保护的。在有关探望权的中止的方面我国法律规定的比较笼统,在婚姻法第三十八条对探望权仅做了不利于子女身心健康时可以中止的限制,这样笼统的限制条件这使得该条款容易被滥用,在实践中对是否有利于子女身心健康的判断往往是由法官来衡量的,而每个法官由于其自身的素质等方面的差别对每一种情况的判断往往是不同的,这样可能会导致同一个案件出现不同的结果,不利于公平公正的实现。 [11]2、外国立法关于离婚家庭未成年子女权益的保护(一)法国立法对未成年子女财产权的保护纵观国外的一些法律,许多国家对父母管理的未成年子女的财产权范围做11出了明确界定,这里我们主要从法国立法来看这个问题,《法国民法典》第387 条规定未成年子女自己独立劳动、营业以及附条件赠与所得属于个人财产,而父母有权管理的财产是子女无偿取得的财产, [12]所以此项规定中的财产不由父母管理。这一项的规定使得离婚家庭父母对未成年子女财产的管理权限的到了限制同时这样明确地对未成年子女的财产的范围作出规定也使得在保护离婚家庭未成年子女的财产时更容易操作。 [13]法国民法对未成年子女的财产的代理权也做了严格的限制,这对我国离婚家庭未成年子女财产权的保护有很大的启示。(二)英美立法对未成年子女监护模式的规定英美法系国家在监护模式方面主要是采用单独监护模式,在英国早期是采用父权优先原则,在这一原则的支配下未成年子女的唯一监护人就是其父亲。 [14]因此在这种制度下的子女监护往往只是父权的体现,美国在刚开始时的关于监护模式的规定基本是参照英国的法律。随着社会的发展到十九世纪左右,由于工业革命工厂的发展男性大量进入工厂工作,在这种情况下未成年子女成为一种负担,因此父亲多希望在离婚后将孩子交由母亲。同时由于人们对家庭的观念的变化人们认为母亲在子女年幼时对子女的影响更大,子女对母亲的需求也更大,因此年幼原则逐渐代替了父权优先原则,在此种情况下父母离婚后未成年子女一般由母亲进行监护。 [15]在子女的权益保护不断得到重视的现代社会以上的几种监护模式的原则慢慢被子女最大利益原则所取代,这就要求法官在确定监护人时不能单纯的依据父母性别进行判断,而是结合父母双方的实际情况从父母的品格、与子女的情感、经济状况等多方面去考量,选择出最有利于子女身心健康发展的一方作为未成年子女的监护人。英美国家的未成年子女监护模式的不断的发展的历程是我们国家值得学习和借鉴的。(三)澳大利亚立法对未成年子女抚养权的保护 澳大利亚制定了一系列较为完善的关于离婚家庭未成年子女权益保护法律法规,《家庭法》 [16]第 66CC 条规定了把子女最大利益作为一个重要的考量因素、第 66J 条关于未成年子女的抚养费的数额的多少在考虑了经济因素外还要兼顾考虑抚养费的计算更重要的是子女的其他方面的问题、第 66K 条规定了子女的抚养责任人除父母首要责任外的其他方面的因素、第 66L 条对子女的抚养期限做出了详细的规定。从这些规定我们可以看出在父母离婚后,如果不是法院有相反的规定,父母双方都应当承担为其提供经济支持以及抚养子女的义务,12在判断未成年子女由谁抚养时不仅要考虑父母方面的因素,还要遵循子女意愿,要始终贯彻子女最大利益原则 [17]。最值得我们学习的是澳大利亚引进的一个新的制度子女养育计划,澳大利亚将子女抚养的代理机构设置在税收部门,它主要是对抚养费进行债务登记、对抚养费进行收取、转交和执行等工作,同时它有查阅有关税收的记录的权限,这样这个机构就可以确定离婚后不与子女生活的父或母所在的地方,这样就可以直接扣除子女的抚养费用,从而使抚养费的给付难以实现情形减少。代理机构在收取了父或母给付的抚养费,并支付一定的社会保障费用后,再经由支付联系中心将剩余的抚养费转交给与子女生活的一方。 [18]这个制度使抚养费用的支付与父母的收入以及税收联系在一起,从而使父母对子女抚养的义务能够更好的履行,这样有利于子女的抚养费的落实维护子女的权益。(四)德国立法对未成年子女探望权的保护在《德国民法典》中探望权又被称作人身交往权,《德国民法典》第 1684条第 1 款显示出德国民法典在立法时也是贯彻落实了子女最大利益的,在这一条款中对探望权的主体进行了细致的规定,从中我们可以看出探望权的主体不只是父母,子女也享有探望权,这样的规定使子女不再只是单纯的处于被探望的地位,有利于子女的探望权更好的实现和得到保障,同时我们从这一条也可以看到德国将探望权的主体扩大到祖父母和兄弟姐妹甚至第三人,这样的规定有其好的一方面但同时也可能因为主体范围的扩大损害到未成年子女的权益,因此法律又做了进一步的规定 [19]。1685 条第一款规定这些人行使探望必须是有利于子女的身心健康的,并且在 1684 条第 4 款中规定了家庭法院对探望权的行使有权进行监督在出现损害未成年子女权益时有权限制探望权的行使,这样的规定有利于探望权行使时更好的保障未成年子女的利益,充分体现了从未成年子女利益出发维护未成年子女权益。三、完善我国离婚子女权益保护法律制度的建议根据上文的论述我们可以发现我国法律对离婚家庭的未成年子女的保护在各个方面都存在一定的问题,下面我将根据我国的实际情况以及前人的研究,就离婚家庭未成年子女的保护提出一些不成熟的建议。(一)未成年子女财产权法律保护体系化与具体化 13我国《宪法》第 13 条虽然对其保护有所规定,但是只是宏观上对未成年子女的财产权进行了规定而没有在具体方面进行完善,离婚家庭的未成年子女虽然在身心方面都不太成熟但是其作为民事主体依法应当独立享有财产权,由于其民事权利在很多方面都受到了限制这使得他们的权益很容易被侵害。我们如果不完善我国的法律法规去对未成年子女的权益进行保护,那么他们以后的生存和发展将受到很大的影响。想要对离婚家庭的未成年子女的财产权进行更好的保护首先要对离婚家庭未成年子女的财产权的范围做具体化的规定。确定未成年子女财产权的范围是确立未成年子女财产保护制度的基础,我们可以从财产权范围的细化规定中发现并解决未成年子女的财产权问题。 [20]其次,我们要完善监督机制,增加对财产进行监督的人、设立相应的监督机构以及形成比较完备的责任追究机制,对于未成年子女的财产性收入需要在监督机关登记,处分未成年子女的重大财产的情况需要经过监督人和监督机构的同意,这样以减少未成年子女财产与父母财产混同的情况,并防止未成年子女的财产被滥用。第三,要明确离婚家庭的父母对未成年子女的财产的职责,我们要明确未成年子女的父母对其财产只是保管照顾的职责而不是占有使用的权利,在父母主体地位的思想观念下,未成年子女的主体地位很容易就被替代了,因此在父母做出处理未成年子女财产时要贯彻《未成年人保护法》第 14 条的相关规定,在对未成年子女的有关权益进行处理时根据实际情况听取其意见,坚持做到从对未成年子女有利的角度出发去考虑未成年子女的问题。(二)离婚家庭未成年子女监护模式现实化在监护模式的选择上我们要从实际出发,结合我国的具体情况使监护模式得以在现实生活中发挥作用。我国离婚家庭未成年子女监护模式的选择我们首先要始终坚持儿童最大利益的原则,这种原则在离婚家庭未成年子女监护权的保护上主要体现为在确立监护人时不能仅仅从父亲或者母亲一方的各方面的条件出发,而是要把未成年子女的意见放在重要地位予以考虑, [21]在必要条件下可以不从父或母一方选定监护人,我国在以后的立法实践中要更加明确儿童最大利益原则以更好的保障未成年子女的权益。其次要坚持共同监护与单独监护相结合的模式,在监护权的模式上我们单纯的使用单独监护或者共同监护都是不科学的,我们只有将二者结合,扬长避短吸收其各自的优点摒弃其缺点才能更好地推进我国监护制度的完善。在以往各国的立法实践中,顺应儿童最大利14益的发展,很多国家对其婚姻家庭法进行了修改并采用儿童最大利益为原则,单独监护与共同监护相结合共同推进未成年子女的健康成长。 [22]同时子女仅在其父母一方的陪伴下成长是不太容易实现身心的健康发展的,而单独监护和共同监护在单独运行的情况下是很难实现父母双方共同促进未成年子女成长的,我们只有采用单独监护与共同监护相结合的模式才能在这个多变的社会中去适应各种复杂的情况。(三)改进未成年子女抚养权立法的相关规定第一,我们要明确离婚家庭未成年子女抚养权分配的原则和方法,我们要真正的建立“ 子女本位” 的思维方法,从子女最大利益出去讨论未成年子女的抚养问题。 [23]第二,在判断是否符合子女最大利益的问题上法律应当给出较明确的界定,虽然说每一个家庭的情况是复杂多变的,我们不可能找到一个可以适用于所有家庭的标准,然而由于子女最大利益原则的范围太过于笼统,如果不进行细化的规定往往会造成该原则的搁置或者自由裁量的过度,所以我们需要一个相对明确的界定,这样在法官判断时就有了一个较清晰的度。第三,完善有关抚养费的相关规定,我认为在抚养费的规定上我们要结合父母的收入和子女生活时代的最低生活标准,同时对于父母的收入我们要进一步进行解释,将现在收入多样化的情形纳入到考虑范围而不是仅仅考虑父母的工资收入。最低生活标准即在同一个时期内一个未离异家庭抚养子女的生活标准,确定子女最低生活标准是为了保障子女在不同的时代享受到不同的生活待遇,以免造成法律的规定落后于现实的发展而难以维护子女权益。第四,在抚养费的给付方面,建议建立代扣缴机制,在夫妻离婚后根据有法律效力的相关抚养协议或者法院的生效判决书到相关代扣缴抚养费部门进行登记,在每个月的固定时间由代扣缴机关对抚养费进行扣缴,在父母一方确有困难难以缴纳抚养费时可以向法院申请暂缓扣缴。 [24]这种机制可以减少父母一方或双方不给或者少给抚养费的情形。(四)将未成年子女探望权制度的立法与实践相结合法律的漏洞往往是因为社会实践的不断发展,离婚家庭未成年子女探望权制度存在的问题不仅仅是我国的一个有待解决的问题,在其他国家也是一个需要处理的问题,在某种意义上法律是没有国界的,我们可以借鉴别国在这个问题上的优越之处,从与实践的结合中不断完善我们的立法以弥补我国存在的问15题。第一,我们应当明确探望权的主体并将探望权的主体适当扩大。探望权是父母的权利也是父母的义务,同时它也应当是子女天然的不可剥夺的权利,因此将子女确定为探望权的主体是有必要的 [25],这不仅仅体现了子女本位的思想,而且在各个方面都有利于子女的健康发展。再者我们要将祖父母、外祖父母也扩大为探望权的主体。英国《儿童法》赋予了祖父母和外祖父母探望权但是对于探望权的行使进行了严格的限制,美国在探望权的规定上也给予了祖父母、外祖父母以探望权,在我国现有法律中探望权一般是针对父母双方,在现实社会中很多年轻的父母离婚后因为忙于工作或者其他原因都是将子女交由祖父母或者外祖父母照顾,赋予祖父母和外祖父母以探望权体现着中华民族的传统美德同时也符合子女最大利益原则,有利于其身心健康的发展。但是这项探望权要有一定的限制,因为当这项权利进行扩大时也就意味着与子女生活的一方的义务的扩大,这无疑加重了与子女生活的父或母的责任,如果我们不对此项权利进行限制可能会因与子女生活的父或母的责任的加重影响子女的正常生活。第二,应当将探望权中止的事由法定化,探望权的行使并不是毫无限制的,我国法律规定在探望权的行使不利于子女的身心健康时要中止探望权的行使,但是并没有对不利于子女身心健康做更多的解释,在司法实践中不利于子女身心健康的判断标准总是难以把握的,因此我们应当结合司法实践将中止探望权的事由做细化的规定。16结束语家庭是一个孩子学习的起点,也是孩子避风的港湾。本应生活在一个完整幸福的家庭的祖国的花朵,因为父母的离异承受着别人未曾感受过的痛苦,在家庭无法给予孩子保护时法律应当勇敢的担起对他们的保护,然而我国的法律在对离婚家庭未成年子女的保护上还存在许多的空白和缺陷。本文结合国内外的立法对我国法律对离婚家庭未成年子女的保护从财产权、监护权、抚养权、探望权四个方面进行了分析参考外国立法的优势扬长避短弥补我国立法的不足。希望我国立法不断完善给离婚家庭的未成年子女一个更全面的保护。 17参考文献[1]程義.离婚家庭对子女心理发展的影响[J].辽宁:税务高等专科学校学报.2003 年[2]曾宪义、王利明.婚姻家庭法第五版[M].北京:中国人民大学出版社.2012 [3]于晶.离婚及离婚后未成年子女的法律保护学探究[J].中国青年政治学院学报,2005 年第一期[4]王歌雅.婚姻家庭继承法学[M].北京:中国人民大学出版社.2013[5]孟令志.未成年人财产权保护的几个基本问题研究.人民论坛,2011 年[6]史卫民.父母离婚后未成年子女监护问题探讨[J].南方论刊,2007 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期19致谢随着论文的完成,四年的大学生活也接近尾声,在这里首先感谢我的论文指导老师李建勋老师,感谢老师在实习时就开始为我的论文的构思提供建议并且在选题范围上给了我很宽的选择,感谢老师在我开始着手写作后对提纲的修改为我的论文完善了框架的搭建,感谢老师在我的论文初稿完成后对论文小到标题的修改建议使我的论文在细节方面也更加完善。同时在这里还要感谢大学四年教过我的所有老师,谢谢你们引领我进入法律的世界,谢谢你们对我在学习、生活为人等方面的教导。最后,感谢大学四年一起学习一起生活的法学 12级的同学们,谢谢你们在学习和生活中的帮助,大学四年的生活因为有你们而精彩。
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